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商標注冊制度和使用制度
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所謂使用制度,就是僅根據對一項商標在商品上的使用,即使不注冊,商標所有人亦可取得商標權。這是一種承認商標權與商標使用同時產生效力的制度。如美國、英國等國以及效仿英國商標法等國家,就是實行的此種制度。要在美國取得商標權,這個商標必須在美國各州之間或在外國貿易中使用的商標;英國掌握稍松些,只要申請人有使用的意愿,就可申請注冊。采取這種制度是考慮到商標的作用決定其保護,而商標只有通過使用才起作用,如果一個商標得不到使用,也就得不到公眾的承認,那末,就不會產生因另一個企業使用與此相同的商標而發生混淆。挪威商標法第二條規定“從事商務活動的人,其商標如久經使用,雖末經注冊,亦享有此商標的專用權”。瑞典商標法第二條規定“一種商標雖未經注冊,但已在市場上確立,也應屬于該商人的專有財產”。采取這種制度,能產生許多效果,最主要的是商標不注冊也能受到保護。雖然采用這種制度的國家也有個注冊制度,但注冊手續不過是在判斷誰先使用時起一般證據作用,它只是在商標保護方面、特別是在法律保障和證據上提供方便。而商標權在注冊后要經過一定時間才能確定其效力(各國大致規定為3至5年),在美國,商標注冊后必須連續使用5年,商標權才具有確定的效力。按此制度,商標必須使用在商品上,商標權才能生效,而注冊和產生權利并無關系,注冊的意義僅在于推定權利的存在?？偲饋碚f實行此種制度的國家,除有習慣法,即通過法院判例形成的法律規范外,往往也有成文法,并可以申請注冊,只不過仍以商標的實際使用當做法律予以保護的依據,注冊只是為了增強商標專用權的效果。
所謂注冊制度,就是商標必須提出申請,經國家主管商標工作的部門核準注冊后,才能享有商標專用權,并受到國家法律的保護。未經注冊的商標,不能享有商標專用權,因而也得不到法律保護。世界上大多數國家,采取注冊制度所以如此,是基于申請人確有使用的意愿,就可給予商標專用權,至于是否已經使用則不是重要的了。因為,一個企業應該有權利獲得商標注冊,商標注冊后不一定馬上就開始使用商品。這樣做利于企業有計劃地銷售商標所標明的產品或者服務項目,每個企業就能有步驟地向市場宣傳自己的商品,從而出售自己的商品。同時,商標注冊主管部門相信商標注冊后會被使用,所以把它當做一種權利予以保護。這種法律保護,可以防止糾紛的產生,如果發生不同企業在同一種商品上使用同一商標或類似商標時,就可避免這種沖突,因為,法律保護注冊商標。
但是,現在有些國家,采取使用制度時帶有注冊制度的色彩;采用注冊制度時帶有使用制度的色彩,如聯邦德國、日本就規定商標注冊后要使用,日本商標法規定在第七年申請續展時,必須在續展申請書后附上證明確實已經使用的文件,這就帶有“使用制度”的色彩。
如前所述,如果一個國家的商標是通過使用即可取得商標專用權。那么,“使用”的意思是指在一定時間和范圍內把商標貼在生產品上或者服務用具上或刊登在廣告上。不管以何種形式使用都必須為公眾所知,如果僅是象征性地使用,則不視為使用,也不能獲得商標專用權。如何確定使用范圍呢?如果只限于某地區不遍及全國時怎樣認定呢?根據采取使用制度國家的作法是:由公眾的評定來決定,如果這個商標僅為某一地區知曉,專用權則僅限于這個地區,如果遍及全國各地,專用權則擴及全國。

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