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在先權利與未注冊的但有一定影響的商標保護
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在先權利與未注冊的但有一定影響的商標保護
如上文所述，商標法第九條與第三十一條規定了對在先權利以及未注冊但有一定影響的商標給與保護是針對商標申請注冊，相對于TRIPS協定第十六條明確規定注冊商標專用權不得損害任何現有在先權的規定，中國商標法并無明確規定已獲注冊的商標注冊人行使專用權不得侵犯他人的在先權利。
但是司法實踐中已經通過在先權的保護對注冊商標專用權予以一定的限制。例如，在杭州張小泉集團訴上海張小泉總店、上海張小泉刀剪制造公司商標侵權及不正當競爭案中法院就認定作為在先權利的商號可以限制注冊商標專有權及馳名商標權利，并指出了商號權利保護的理由，案件本身反映了計劃經濟體制下取得民族傳統品牌機老字號在市場經濟條件下如何規范使用和公平競爭的問題。本案表明對傳統字號的保護應當尊重歷史因素，根據保護在先權利，公平、誠實信用的法律原則解決與注冊商標專有權及馳名商標保護的爭議。法院認定取得在先的商號應予以保護，并允許在一定范圍善意突出使用其商號或簡化的企業名稱，不應認定為構成對注冊商標專有權以及馳名商標權利的的侵犯或不正當競爭。但是在商號作為先權利的行使有一定的限制，不得在企業轉讓、投資等行為中再擴張使用該商號。（該案相關判決文書可見于:曹中強.中國商標報告(總6卷)［M］.北京:中信出版社，2007:252 ～ 278）
TRIPS協定與巴黎公約并未就在先權利給予具體界定。許多國家都從本國出發，根據公約的原則性規定，在各自的立法和司法實踐中確立在先權的具體內容和范圍。如法國1992年知識產權法典將馳名商標、公司名稱、受保護的原產地名稱規定為在先權。（黃暉.法國知識產權法典(法律部分)［M］.北京:商務印書館，1999:134）外國的立法實踐中認定構成商標在先權一般具備兩個要件，一是在先權產生于商標注冊之前，二是必須是受到法律保護的權利。外國對在先權的立法經驗對中國完善在先權保護也具有重要意義。

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