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未注冊的商標也受法律保護嗎
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中國的商標取得程序包括在先使用取得商標與通過注冊方式取得商標?！渡虡朔ā返谒臈l規定，自然人、法人等對其商品或服務需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。按照此條的語義解釋，非注冊商標不能享有商標專用權。但從商標的立法與實踐規定來看，這種推論并不正確?！渡虡朔ā返谑龡l就對未注冊馳名商標提供了商標專用權的保護。

中國的《商標法》采取注冊優先的原則，.因而通過使用方式取得商標是例外。首先，通過使用方式取得的商標權利不具有穩定性，其可能不能排除他人在不同地域對其商標的使用。同時，如果不及時行使通過使用的方式取得的商標權，權利人的權益可能會喪失。另外，通過使用方式取得商標的權利人還須證明其使用行為已經使得標識產生了識別性?？傊?，通過使用行為所獲得的商標權從本質上講更接近抗辦性的權利，其一般用作對抗他人的搶注行為。

通過使用方式獲得的商標權是一種未注冊商標權，其排他性的效力不及已注冊商標專用權，通過使用方式獲得的商標如果達到馳也名商標程度，其可以獲得商標專用權保護，但如果該商標只是具有一定影響，其只獲得抗辦性權利而不享有商標專用權，這并不意味著第三方的使用行為是合法的，第三方使用他人未注冊一般商標的行為可以依據反不正當競爭法進行處理。



一、使用要求與方式

通過使用方式取得商標權要求使用者對標識的使用是“公開、真實與合法”的使用，所謂公開是指相關公眾接觸到了標識所標示的產品，這里的公開必須是權利人已經向相關公眾提供了具體產品與服務，而不是相關公眾有接觸到產品或服務的可能，真實的使用意味著權利人確實提供了商品，而不是象征性地進行了廣告宣傳等行為。

這里的真實是指必須實實在在向消費者提供了產品，合法意味著權利人的標識使用行為必須符合商標相關法律制度的規定。權利人的使用行為可能違反其他法律的規定也不必然導致其不能獲得未注冊商標保護，除使用方式外，使用結果對獲取未注冊商標保護也至關重要，從某種意義上講，使用的結果可能才是取得未注冊商標的關鍵，一般而言，對標識的使用行為必須具有可識別性才能獲取未注冊商標保護，也就是說，經過一段時間的使用，消費者將該標識與某一來源聯系在一起后該標識完成了從普通的符號向商標的轉變。當然，如果某一標識經過長期使用獲得了馳名地位，其可以作為未注冊馳名商標受到保護。

二、識別性

要獲取未注冊商標保護，使用行為必須產生一定的法律后果，也就是相關公眾能將該標識與某一來源聯系在一起。這里的識別性并不要求該使用行為到達所謂知名的程度，但必須是具有一定的影響。這里的“一定影響”與《商標法》第三十二條，《反不正當競爭法》第六條的“一定影響”含義基本一致。但這里的使用行為必須具有一定的持續性，偶爾間歇性的使用不能獲取未注冊商標保護。歐盟法院就認為，維持權利的使用與獲取顯著特征的使用并不是一致的概念，后者要求更為嚴格。

三、未注冊馳名商標

通過使用行為獲得未注冊馳名商標的前提是某一標識經過長期使用在中國境內成為相關公眾廣為知曉的商標。人民法院認定商標是否馳名，應當以證明其馳名的事實為依據，綜合考慮《商標法》第十四條規定的各項因素，但是根據案件具體情況無須考慮該條規定的全部因素即足以認定商標馳名的情形除外。值得注意的是，未注冊馳名商標能夠獲得與一般注冊商標相同的法律保護，可以獲得商標專用權。

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